Источники права1 Законодательство

§ 81. В настоящем периоде наиболее деятельными органами об- разования права являются законодательство и юриспруденция (т. Е.

¹Kruger P. Geschichte der Quellen und Litteratur des Rуmischen Rechts. Leipz., 1888.

112 Учебник истории римского права

специальное обычное право, создаваемое деятельностью юристов). Напротив, всенародный обычай, т. е. создаваемый деятельностью всего народа, сравнительно с первым периодом оказывается уже ме- нее производительным, что объясняется тем, что во время республи- ки отношения, подлежавшие определению права, сделались уже слишком сложны.

Порядок издания законов представлял три стадии, которые обо- значались словами: promulgatio, rogatio legis и обнародование, для которого не было установлено особого термина¹. Promulgatio legis означает обнародование проекта закона. Оно состояло в том, что про- ект, написанный на деревянной доске, выставлялся в публичном ме- сте, причем обозначался день, когда он будет представлен на утвер- ждение народного собрания; день этот, по обычаю, мог быть назна- чен только по истечении известного срока (по-видимому, 24 дней), дабы дать гражданам время основательно обсудить проект. Для об- суждения магистрат мог собирать народ в contiones, в которых он дозволял не только прочим магистратам, но и частным гражданам говорить за и против проекта (suasio и dissuasio). Когда народ, таким образом, был достаточно подготовлен, наступала вторая стадия — rogatio legis. Созывалось народное собрание, т. е. comitia или concilium plebis, перед которым предварительно прочитывался еще раз проект закона; затем председательствующий магистрат спраши- вал собрание (populum rogare; отсюда rogatio legis), принимает ли оно проект. Собрание, не обсуждая проекта, принимало его целиком или отвергало (гражданин, подавая голос, говорил "uti rogas", или, в случае отрицания, "antiquo"). По окончании голосования председа- тельствующий магистрат объявлял о результате. После этого насту- пала третья стадия: закон вырезывался на каменной или медной дос- ке и выставлялся в публичном месте. Но, по-видимому, он вступал в силу уже после объявления результата голосования, так что третья стадия не имела существенного значения, что и неудивительно вви- ду того, что проект был уже выставлен, а затем принят самим же народом.

При письменном изложении закона соблюдались следующие пра- вила. В начале ставили имя и должность тех магистратов, которые представили проект, затем место и время голосования в собрании и, если собрание было по трибам, название той трибы, которая голосо-

¹ Иногда встречается выражение "legem figere", что собственно означает спо- соб обнародования: прибивать доски, на которых изложен закон, к стене или колон- не, доступной для публики.

2-й период. Первая половина республики 113

вала первой. Затем следовала rogatio, т. е. самое содержание закона, всегда в повелительной форме. Наконец, на третьем месте стояла т. н. sanctio legis, т. е. указание последствий, какие грозят нарушите- лю закона¹.

Смотря по свойству этой последней части закона, позднейшие римские юристы делили все законы на три группы². Leges perfectae суть те, которые объявляют ничтожным, т. е. не имеющим юриди- ческой силы все то, что сделано вопреки закону. Leges minus quam perfectae суть те, которые не объявляют ничтожной противозакон- ную сделку, но налагают на нарушителя закона штраф. Например, закон (Lex Furia testamentaria) запрещал получать, в виде легата, из наследственного имущества более 1000 ассов на одного человека. Если кто-нибудь получал больше, то полученное у него не отбира- лось, но с него можно было взыскать штраф вчетверо³. Leges imperfectae суть те, в которых совсем нет третьей части; например, Lex Cincia запрещал дарить свыше известной суммы, но не поста- новлял, что делать в том случае, если подарок будет превышать за- конный максимум.

§ 82. Законы XII таблиц⁴. Второй период довольно богат зако- нами. Более важные из них, относящиеся к публичному праву, были указаны в отделе государственного права; а относящиеся к граждан- скому праву и судопроизводству будут указаны ниже, в соответству- ющих отделах. Здесь же мы должны сказать несколько слов о самом важном законодательном акте второго периода, о законах XII таб- лиц.

Прежде всего необходимо выяснить, можем ли мы считать дос- товерными дошедшие до нас сведения о XII таблицах. Эти сведения мы черпаем у писателей конца республики и времени империи. Могли ли они сами иметь достоверные сведения? Этот вопрос становится более серьезным ввиду того, что подлинные доски, на которых были написаны законы, легко могли погибнуть во время Галльского на- шествия и пожара Рима⁵. Но если даже и допустить это последнее предположение, можно все-таки утверждать, что содержание XII таб- лиц должно было очень хорошо сохраниться в памяти народа до кон- ца республики по следующим причинам: 1) эти законы должны были обеспечить плебеям определенность лрава и равенство всех перед

¹D. 48, 19depoenis.Fr. 41.

² Ulp. § 1.2.

³ Понятие о легате см. в отделе гражданского права.

⁴ Karlowa. Указ. соч. § 20.

⁵ Такое предположение возбуждает Liv. 6, 1, 9. 10.

114 Учебник истории римского права

законом. Поэтому естественно предположить, что они с самого из- дания этих законов имели у себя точные списки их и очень твердо знали все отдельные статьи. Это подтверждается тем, что еще во дни юности Цицерона мальчики должны были учить эти законы наи- зусть ¹; тем более это должны были делать римляне предыдущих ве- ков, когда практическое значение XII таблиц было гораздо важнее. 2) Все иски, которые предъявлялись в гражданском суде, должны были формулироваться в подлинных словах XII таблиц. Это требо- вание сохраняло силу по меньшей мере до половины VI века (от основания Рима), а в некоторых отношениях до конца республики. Следовательно, знакомство с подлинным текстом законов было чрез- вычайно важно для всякого гражданина, а это подкрепляет выше- сказанное предположение, что со времени издания XII таблиц рим- ляне учили их наизусть. Таким образом, содержание XII таблиц лег- ко могло сохраниться в народной памяти до самого конца республи- ки. А в это время законами XII таблиц интересовались не только юристы, которым приходилось прилагать их на практике, но и анти- кварии и грамматики, благодаря тому, что в то время у римлян вош- ло в моду заниматься отечественными древностями.

Но если достоверность наших сведений о содержании законов XII таблиц не подлежит сомнению, то нельзя того же сказать о язы- ке дошедших до нас отрывков: современные филологи признают, что он ближе к языку классических писателей, чем к языку древней- ших памятников латинской речи. Объясняется это тем, что законы XII таблиц постоянно применялись в обыденной жизни, вследствие чего римляне изо дня в день, совершенно незаметно для себя, изме- няли язык законов по мере того, как изменялся язык, которым они говорили на форуме и дома.

Заметим, что для историка римского права гораздо ценнее сведе- ния, сообщаемые римскими антиквариями и грамматиками, чем юри- стами, потому что первые изучали XII таблиц не по практическим соображениям, а по интересу к древности; поэтому они должны были стараться узнать законы в том именно виде, в каком они были во время их издания, тогда как юристы, имея в виду практическое при- менение законов, естественно должны были стремиться установить тот их смысл и форму, какие они имели в позднейшее время.

Что касается содержания законов XII таблиц, то со многими от- дельными законами мы познакомимся в дальнейшем изложении (в отделах гражданского права и суда); здесь же сделаем только необ-

¹ Cic. De leg. 2, 23.

2-й период. Первая половина республики 115

ходимые общие замечания. XII таблиц охватывали многие стороны права; именно, их постановления относились к частному, уголовно- му, государственному, духовному праву и уголовному и гражданс- кому процессу (судопроизводству). Однако нельзя сказать, чтобы децемвиры поставили себе задачей изложить в XII таблицах все дей- ствующее римское право. Многие старые нормы, не возбуждавшие никаких недоразумений, не были занесены в таблицы и тем не менее продолжали применяться.

В новое время много спорили по вопросу о влиянии греческого права на законы XII таблиц. Теперь хотя и не отрицают этого влия- ния, но признают, что оно было незначительно; большая часть зако- нов представляет национальное римское обычное право с некоторы- ми изменениями и дополнениями.

До нас дошло довольно значительное количество отрывков из XII таблиц, частью в подлинных словах, частью в свободной переда- че позднейших римских писателей (антиквариев, грамматиков и юри- стов). Новые писатели положили много труда на критическую про- верку этого материала и на выяснение, к какой таблице принадле- жат отдельные отрывки¹. Так как римские писатели не всегда ука- зывают, к какой таблице относится сообщаемый ими отрывок, то необходимо было отыскать косвенные указания по этому вопросу. Вследствие этого распределение отрывков по таблицам, соблюдае- мое в настоящее время, нельзя считать за вполне достоверное.

Значение XII таблиц в политическом отношении было указано выше (§51): они установили право, которое могло быть всем извес- тно и которое было для всех одинаково, чего именно и добивались плебеи, выдвигая Терентилиево предложение. В историческом от- ношении значение децемвирального законодательства состоит в том, что в течение двух с половиной веков оно оказывало огромное влия- ние на дальнейшее развитие римского права, как это будет видно из нижеследующего отдела о юриспруденции 2-го периода.

Юриспруденция (auctoritas prudentium)²