- •Н. П. Боголепов учебник
- •В. А. Томсинова
- •Isbn 5-8078-0101-6 Боголепов η. Π.
- •Isbn 5-8078-0101-6
- •Введение
- •Первый период (время царей)
- •Государственное право
- •Пятый период (вторая половина империи до Юстиниана включительно,
- •Италийцы
- •Введение
- •Возникновение города Рима
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить резуль- тат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •Деление на периоды
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •Народное собрание
- •§ 19. Древнейшее римское войско представляло в миниатюре точ- ный отпечаток всего народа с его подразделениями. Легион (перво-
- •Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устрой- ства представляет реформа, которую предание римское приписыва- ет Сервию Туллию.
- •§ 25. Ценз, трибы и классы. Для производства ценза, т. Е. Для описи частных имуществ и населения, вся римская территория вмес-
- •Lex curiata de imperio
- •§ 29. Выше, по поводу вопроса об избрании царя, были указаны места Цицерона, в которых он утверждает, что царь, после избрания его в куриатном собрании и инаугурации, сам проводил в том же
- •§ 30. По римскому преданию, царствование Тарквиния Гордого, преемника Сервия Туллия, было полно насильственных мер, падав-
- •Источники права Fas и Jus1
- •Органы образования права
- •Leges regiae
- •Общие замечания
- •Отдельные институты
- •Народное собрание
- •§ 47. Оценивая, с историко-юридической точки зрения, резуль- тат вышеописанных событий, мы должны повторить то, что было
- •Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae. Новые плебейские учреждения. Посмот- рим теперь, как отразились описанные события на государственном
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые де- сятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходи- мым1.
- •§ 53. После второго отшествия борьба между сословиями возоб- новилась. Но теперь она приобретает другой характер и вследствие
- •Магистратура1
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государствен- ных должностей.
- •Народное собрание
- •§ 56. Перемены в куриатном и центуриатном собрании. Со
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политичес- ких событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства1 Магистратура2 Определение понятия
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации со- вершенных уже актов, вследствие которой не получают юридичес-
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 75. Эдилы. В древнейшее время эдилы составляли чисто пле- бейскую должность и были помощниками плебейских трибунов, вероятно, уже в то время им предоставлена была некоторая поли-
- •§ 79. Для обозначения разных видов народных собраний римля- не употребляли три термина: concilium, contio и comitia. Concilium
- •§ 80. По мере того, как римляне расширяли свою область, они вступали в отношение ко всем государствам (civitates) Италии, или
- •Источники права1 Законодательство
- •§ 81. В настоящем периоде наиболее деятельными органами об- разования права являются законодательство и юриспруденция (т. Е.
- •§ 83. Понятие. Юриспруденцией в наше время нередко называ- ют науку права, т. Е. Ту деятельность юристов, которая имеет целью
- •§ 87. Понятие и виды правоспособности. Capitis deminutio.
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособно- сти. Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •Право собственности
- •§ 92. Понятие. Историческое происхождение собственности.
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонят- ны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 102. Всякое право (в субъективном смысле) тогда только зас- луживает это название, когда обладателю его (субъекту) дается сред-
- •Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установ- ления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие спо- собы.
- •§ 107. Древнейшая юридическая конструкция сервитутов. В современной науке иногда возбуждается вопрос: как римляне 2-го периода теоретически объясняли сервитутное право, или, как те-
- •Обязательственное право
- •§ 109. Общие понятия. Говоря о различии вещных и личных прав, мы уже выяснили понятие обязательства в развитом римском праве (§ 90). Обязательством, obligatio, называется такое отноше-
- •§ 123. Contractus realis: mutuum, заем. В классическом римс- ком праве существовало несколько т. Н. Реальных контрактов. Во втором периоде появляется только один из них — заем. Этим име-
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеиз- ложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§ 127. Общая характеристика древнейших delicta privata. В предыдущем параграфе мы представили довольно пестрый ряд фак-
- •Семейное право
- •Mancipium
- •Отеческая власть
- •Родственный союз
- •Наследственное право
- •§ 147. Древняя юридическая конструкция наследства. Выше
- •Гражданский суд
- •Судоустройство
- •§ 155. Понятие о вещном и личном иске. Когда истец и ответ- чик явились к магистрату, они должны были избрать для производ- ства дела ту форму, которая требовалась родом иска. Прежде чем
- •§ 164. Legis actio per pignoris capionem. Это была вторая испол- нительная legis actio. Сущность ее состояла в том, что по некоторым
- •Устройство Италии и провинций3
- •Законодательство и обычай
- •Юриспруденция 1
- •Jus gentium4
- •§ 190. Свидетельства источников о jus gentium весьма скудны, Они ничего не говорят прямо ни о его происхождении, ни о его ха-
- •Гражданский суд2 Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло су- щественных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Отно- сительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким переч- нем.
- •Судопроизводство
- •Состав формулы Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроиз- водства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§ 203. Formula или actio arbitraria. На первый взгляд правило, что всякий приговор должен был сводиться к денежной сумме, ка-
- •Второстепенные части формулы
- •Виды формул или исков
- •Личные иски цивильного права
- •Actiones honorariae
- •Вызов к суду
- •§ 221. Editio actionis. Цель производства in jure при формуляр- ной системе состояла обыкновенно в том, чтобы составить формулу.
- •Cognitio extra ordinem
- •Interdicta
- •§ 226. Первоначальное и позднейшее понятие интердикта. У
- •§ 228. Stipulations praetoriae. Так назывались те стипуляции, которые совершались не добровольно (как всякий договор), а по
- •Гражданское право
- •§ 235. Гипотезы об историческом происхождении права вла- дения. Выше (§ 233) мы заметили, что многие современные ученые
- •Собственность Новые виды собственности
- •§ 242. Реальные сервитуты. Перемены, произошедшие в облас- ти сервитутов в 3-м периоде, сводятся к следующему: во-первых,
- •Jura in re aliena Сервитуты
- •Закладное право
- •Ager vectigalis
- •Обязательственное право
- •Новые договоры
- •Quasi contractus
- •Delieta privata
- •Quasi delieta
- •Передача обязательств
- •Прекращение обязательств
- •§ 271. Относительно правил о прекращении обязательств мы от- метим следующие более важные изменения.
- •Семейное право
- •Родственный союз
- •Наследственное право
- •Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •§ 284. Недостатки цивильного наследственного права. Из всех
- •§ 286. Краткий очерк преторского наследственного права (honorum possessio) в его окончательном развитии. Во время им- перии и, вероятно, в самом конце республики, претор давал владе-
- •§ 290. Император. Самое крупное изменение в области государ- ственного права заключалось, конечно, в том, что республика сме- няется единодержавием, или монархией.
- •Источники права
- •Законодательство
- •Эдикт магистратов
- •Юриспруденция
- •Сенатусконсульты
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •§ 301. Гражданское право настоящего периода в существенных чертах сохраняет тот характер, который оно получило, благодаря
- •Вещное право Право владения
- •Право собственности
- •Jura in re aliena Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов. В первой по- ловине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Обязательственное право
- •Семейное право Брак
- •Отеческая власть
- •§ 319. Ослабление отеческой власти в личном и имуществен- ном отношении: peculium castrense; новая конструкция пекулия.
- •Господская власть
- •Опека и попечительство
- •Наследственное право
- •§ 335. Центральные и местные органы управления. Как уже
- •Источники права Виды источников
- •Кодификация до Юстиниана
- •§ 339. Смешанные сборники (из jus и leges). Описанные сбор- ники не могли удовлетворить практическим нуждам своего време-
- •§ 340. Сборники римского права в германских государствах.
- •§ 344. Codex Iustinianus repetitae praelectionis. При составле- нии Дигест и Институций, особенно в подготовительных к Дигестам
- •Гражданское право
- •Обязательственное право
- •Семейное право Брак
- •Отеческая власть
- •Mancipium
- •§ 365. В наследственном праве наиболее крупные реформы про- изведены были Юстинианом. Впрочем, все-таки они не вносят со-
- •§ 370. Сущность перемен. Важнейшая перемена в области граж- данского суда в 5-м периоде заключается в том, что ordo judiciorum
- •В издательстве "Зерцало" в течение 2004 года выйдут в свет следующие книга серии "Русское юридическое наследие"
Народное собрание
§ 18. Третьим членом древнейшего государственного устройства было собрание всего народа и притом не в виде бесформенной тол- пы, а распределенного в курии, почему собрание и называлось comitia curiata.
Предметы ведомства этого собрания и степень его влияния на государственное управление в царский период определить очень трудно вследствие крайней неудовлетворительности наших источ- ников. Ответ по обоим вопросам будет большей частью только веро- ятный.
Предметы, подлежавшие ведению куриатного собрания, были частью религиозные или, по крайней мере, соприкасавшиеся с рели- гией, частью светские. Из религиозных укажем только на inauguratio regis и совершение завещаний. Выше уже было сказано, что инаугу- рация совершалась в присутствии всего народа. Два раза в году рим- ляне могли излагать перед народным собранием свои завещания, т. е. делать распоряжения на случай смерти, если они желали изме- нить обычный порядок наследования2. В этих и других подобных
1 Fest. v. praeteriti. Cic. Rep. 2, 8.
2 Завещания относятся к предметам религиозного характера потому, что пере- мена в порядке наследования затрагивала интересы семейной религии, как мы уви- дим это впоследствии.
1-й период. Время царей 23
случаях народ, по-видимому, созывался особенным способом, имен- но посредством всенародного объявления о назначаемом собрании. Такой способ созыва обозначался глаголом calare, a отсюда и самое собрание называлось comitia calata 1.
Участие народа в делах, подлежащих ведению comitia calata, было, по-видимому, чисто пассивное: он выслушивал то, что ему объявлял царь, жрец или гражданин, делавший распоряжения на случай смер- ти2.
Больший для нас интерес, но и больше сомнений представляют светские предметы ведомства. Один из древних историков, Диони- сий Галикарнасский, утверждает, что куриатному собранию было предоставлено со времен первых царей избрание магистратов, ут- верждение законов, объявление войны и заключение мира3. Однако сопоставление с другими сведениями заставляет признать это сви- детельство недостоверным. Дионисий перенес на куриатное собра- ние те права, которые в республиканский период принадлежали цен- туриатному собранию. Более вероятно, что участие народного со- брания в государственном управлении при царях было весьма огра- ничено, как это видно будет из нижеследующего анализа его пред- метов ведомства.
Arrogatio, т. е. тот вид усыновления, когда самостоятельный гражданин (paterfamilias) отдавал себя под отеческую власть друго- го гражданина. Если усыновляемый имел семью, члены которой были под его властью, то и она со всем имуществом переходила под власть усыновителя, который принимал всех этих новых домочадцев в свою семейную религию. В древнейшее время это усыновление соверша- лось, вероятно, тогда, когда последний представитель вымирающе- го рода, не надеясь иметь собственное потомство, желал поддержать существование рода искусственным способом. При этом затрагива- лись имущественные, религиозные и личные интересы по крайней мере двух, а иногда и многих родов. Поэтому весьма вероятно, что разрешение усыновления зависело от куриатного собрания, в кото- ром принимали участие все члены родов4.
Cooptatio, т. е. принятие чужестранных родов в число патри- цианских. Это право собрания для царского периода источниками не засвидетельствовано; но оно вероятно по косвенным соображе-
1 Geli. Noct. att. 15, 27.
2 Относительно завещаний сомнительно, оставался ли народ простым свидете- лем или он давал свое согласие на них.
3 Dionys.2, 14; 4, 20; 6, 66.
4 Gell 5, 19. Gai. 1,99.
24 Учебник истории римского права
ниям: слово "cooptatio" указывает на принятие самими родами; в рес- публике требовался для этого акта jussus populi1 ; наконец, интересы римских родов были при этом затрагиваемы так сильно, что едва ли эти роды могли быть устранены от участия в cooptatio.
Creatio regis, т. е. избрание царя по предложению междуцаря. Степень участия народа в этом акте была невелика: он мог только принять или отвергнуть предлагаемого кандидата. Выставлять свое- го кандидата члены народного собрания не имели права. Это право избрания царя можно рассматривать как зародыш будущего права народа на избрание должностных лиц республики (магистратов).
Lex de bello indicendo, т. е. право постановлять об объявлении наступательной войны. Однако это право предоставлял народу сам царь, когда находил это нужным2, следовательно, оно не принадле- жало ему самостоятельно.
Точно так же сам царь, когда находил нужным, предоставлял народному собранию уголовный суд по преступлениям, подходив- шим под понятие perduellio3. Мы уже видели, что первоначальный приговор постановляла особая комиссия, назначаемая по усмотре- нию царя, а затем, по желанию осужденного, дело переносилось на окончательное решение народного собрания. Если бы сам царь взял на себя постановление приговора, то провокация к народу была бы невозможна. Таким образом, и уголовный суд в царском периоде не составлял самостоятельного права народа. Однако оба последних случая мы можем рассматривать как зародыши будущих самостоя- тельных прав народного собрания.
Наконец, что касается законодательной власти народа, то, за исключением вышеприведенного места Дионисия, ничто в источни- ках не указывает на ее существование в первой половине царского периода. Напротив, римские писатели, рассказывая о первых царях, устроителях Римского государства, изображают их действующими самовластно. Конечно, мы не можем в этих рассказах признать исто- рически достоверные события, но мы можем из них заключить, что в предании не сохранилось воспоминания о законодательной дея- тельности народа в первые века его существования. Это заключение подтверждается и более общими соображениями: древнейшие рим- ские учреждения создавались, как и у всякого юного народа, мед- ленным и незаметным путем обычая, следовательно, без участия
1 Dionys. 5, 40. Liv. 4, 4; 10, 8. Suet Tib. 1.
2 Dionys. 2, 14.
3 Dionys. 3,22. Liv. 1,26.
1-й период. Время царей 25
народного собрания, а затем, пока цари не пытались существенно изменить этих учреждений, т. е. пока не затрагивали связанных с ними интересов всего народа, для этого последнего не было даже повода стремиться к участию в законодательной власти.
Но когда, начиная с Тарквиния Древнего, цари приступили к круп- ным государственным преобразованиям, они должны были, ради прочности этих последних, заручиться согласием заинтересованно- го народа на отмену старых и введение новых учреждений. Этим путем, по-видимому, зародилась законодательная власть народного собрания. На него же указывает и слово, которое употреблялось при голосовании в собрании для отвержения нового предложения: antiquo, т. е. antiqua probo. Во всяком случае, едва ли и во второй половине царского периода законодательная деятельность собрания составля- ла нормальное, неслучайное явление.
Внешний порядок собраний был следующий. Созывались они царем. Помимо его воли собрание не могло состояться. Призыва- лись все граждане поименно, а в comitia calata посредством всена- родного объявления. Местом собрания служил comitium. Царь пред- лагал вопрос (rogabat populum), на который собрание могло отвечать только "да" или "нет" (uti rogas или antiquo). Видоизменять предло- жение или заменять его новым никто из членов собрания не имел права. Подача голосов совершалась по куриям (curiatim). Каждая курия имела один голос. В пределах каждой курии голосование со- вершалось поголовно (viritim), и мнение большинства принималось за мнение курии, точно так же мнение большинства курий — за мне- ние всего собрания.
Из анализа предметов ведомства куриатного собрания мы могли убедиться, что степень участия его в государственном управлении была незначительна. Она окажется еще меньшею, если мы примем во внимание только что указанные нормальные ограничения, т. е. что народ не мог без воли царя составить законного собрания и не имел инициативы в предложении вопросов для решения. По всем этим соображениям нельзя согласиться со взглядом тех ученых, ко- торые признают за народным собранием царского периода верхов- ную власть (суверенитет).
Войско
