- •Н. П. Боголепов учебник
- •В. А. Томсинова
- •Isbn 5-8078-0101-6 Боголепов η. Π.
- •Isbn 5-8078-0101-6
- •Введение
- •Первый период (время царей)
- •Государственное право
- •Пятый период (вторая половина империи до Юстиниана включительно,
- •Италийцы
- •Введение
- •Возникновение города Рима
- •§ 6. В кратких словах мы можем таким образом выразить резуль- тат влияния первоначальных факторов, поскольку это важно для истории римского права.
- •Деление на периоды
- •§ 15. Власть царя. Царскую власть можно рассматривать с двух точек зрения: содержание ее, или, иначе, предметы ведомства, на которые она простиралась, и сила ее.
- •§ 17. Предание единогласно свидетельствует, что рядом с царем с древнейших времен в управлении государством принимал участие особый совет, называвшийся Senatus, patres.
- •Народное собрание
- •§ 19. Древнейшее римское войско представляло в миниатюре точ- ный отпечаток всего народа с его подразделениями. Легион (перво-
- •Реформа Сервия Туллия
- •§ 23. Первый крупный шаг в развитии государственного устрой- ства представляет реформа, которую предание римское приписыва- ет Сервию Туллию.
- •§ 25. Ценз, трибы и классы. Для производства ценза, т. Е. Для описи частных имуществ и населения, вся римская территория вмес-
- •Lex curiata de imperio
- •§ 29. Выше, по поводу вопроса об избрании царя, были указаны места Цицерона, в которых он утверждает, что царь, после избрания его в куриатном собрании и инаугурации, сам проводил в том же
- •§ 30. По римскому преданию, царствование Тарквиния Гордого, преемника Сервия Туллия, было полно насильственных мер, падав-
- •Источники права Fas и Jus1
- •Органы образования права
- •Leges regiae
- •Общие замечания
- •Отдельные институты
- •Народное собрание
- •§ 47. Оценивая, с историко-юридической точки зрения, резуль- тат вышеописанных событий, мы должны повторить то, что было
- •Первое отшествие плебеев. Новые плебейские учреждения
- •§ 49. Leges sacratae. Новые плебейские учреждения. Посмот- рим теперь, как отразились описанные события на государственном
- •§ 50. При скудости источников и краткости нашего изложения невозможно проследить все моменты борьбы сословий в первые де- сятилетия по введении трибуната. Ограничимся самым необходи- мым1.
- •§ 53. После второго отшествия борьба между сословиями возоб- новилась. Но теперь она приобретает другой характер и вследствие
- •Магистратура1
- •§ 54. Борьба сословий особенно сильно отразилась на развитии магистратуры: она вызвала образование многих новых государствен- ных должностей.
- •Народное собрание
- •§ 56. Перемены в куриатном и центуриатном собрании. Со
- •§ 58. Заключение. Бросая общий взгляд на историю политичес- ких событий настоящего периода, мы можем прийти к следующим заключениям.
- •Систематический очерк государственного устройства1 Магистратура2 Определение понятия
- •§ 60. Мы отметим только следующие две важные особенности.
- •§ 68. Интерцессия. Этим именем называется право кассации со- вершенных уже актов, вследствие которой не получают юридичес-
- •§ 73. Плебейские трибуны. Они выбирались только из плебеев, с 283 г. В concilia plebis tributa. Число их с 297 г. Было 10.
- •§ 75. Эдилы. В древнейшее время эдилы составляли чисто пле- бейскую должность и были помощниками плебейских трибунов, вероятно, уже в то время им предоставлена была некоторая поли-
- •§ 79. Для обозначения разных видов народных собраний римля- не употребляли три термина: concilium, contio и comitia. Concilium
- •§ 80. По мере того, как римляне расширяли свою область, они вступали в отношение ко всем государствам (civitates) Италии, или
- •Источники права1 Законодательство
- •§ 81. В настоящем периоде наиболее деятельными органами об- разования права являются законодательство и юриспруденция (т. Е.
- •§ 83. Понятие. Юриспруденцией в наше время нередко называ- ют науку права, т. Е. Ту деятельность юристов, которая имеет целью
- •§ 87. Понятие и виды правоспособности. Capitis deminutio.
- •§ 88. Группы римского населения по степени правоспособно- сти. Все население распадалось на три большие группы: cives, latini и peregrini.
- •Гражданское право
- •Право собственности
- •§ 92. Понятие. Историческое происхождение собственности.
- •§ 99. Вышеизложенные юридические факты во многом непонят- ны. Мы остановимся на объяснении только главных вопросов.
- •§ 102. Всякое право (в субъективном смысле) тогда только зас- луживает это название, когда обладателю его (субъекту) дается сред-
- •Права над чужой вещью (jura in re aliena)
- •§ 105. Установление и прекращение сервитутов. Для установ- ления сервитутов в древнейшем праве существовали следующие спо- собы.
- •§ 107. Древнейшая юридическая конструкция сервитутов. В современной науке иногда возбуждается вопрос: как римляне 2-го периода теоретически объясняли сервитутное право, или, как те-
- •Обязательственное право
- •§ 109. Общие понятия. Говоря о различии вещных и личных прав, мы уже выяснили понятие обязательства в развитом римском праве (§ 90). Обязательством, obligatio, называется такое отноше-
- •§ 123. Contractus realis: mutuum, заем. В классическом римс- ком праве существовало несколько т. Н. Реальных контрактов. Во втором периоде появляется только один из них — заем. Этим име-
- •§ 124. Заключение. Если мы окинем общим взглядом вышеиз- ложенную историю договора во 2-м периоде, то мы заметим, что договор прошел в своем развитии следующие фазисы.
- •§ 127. Общая характеристика древнейших delicta privata. В предыдущем параграфе мы представили довольно пестрый ряд фак-
- •Семейное право
- •Mancipium
- •Отеческая власть
- •Родственный союз
- •Наследственное право
- •§ 147. Древняя юридическая конструкция наследства. Выше
- •Гражданский суд
- •Судоустройство
- •§ 155. Понятие о вещном и личном иске. Когда истец и ответ- чик явились к магистрату, они должны были избрать для производ- ства дела ту форму, которая требовалась родом иска. Прежде чем
- •§ 164. Legis actio per pignoris capionem. Это была вторая испол- нительная legis actio. Сущность ее состояла в том, что по некоторым
- •Устройство Италии и провинций3
- •Законодательство и обычай
- •Юриспруденция 1
- •Jus gentium4
- •§ 190. Свидетельства источников о jus gentium весьма скудны, Они ничего не говорят прямо ни о его происхождении, ни о его ха-
- •Гражданский суд2 Судоустройство
- •§ 197. В устройстве суда в настоящем периоде не произошло су- щественных перемен сравнительно с предыдущим периодом. Отно- сительно второстепенных перемен мы ограничимся кратким переч- нем.
- •Судопроизводство
- •Состав формулы Главные части
- •§ 199. Формула составляла центральный пункт всего судопроиз- водства. Поэтому прежде всего нам необходимо познакомиться с ней подробнее.
- •§ 203. Formula или actio arbitraria. На первый взгляд правило, что всякий приговор должен был сводиться к денежной сумме, ка-
- •Второстепенные части формулы
- •Виды формул или исков
- •Личные иски цивильного права
- •Actiones honorariae
- •Вызов к суду
- •§ 221. Editio actionis. Цель производства in jure при формуляр- ной системе состояла обыкновенно в том, чтобы составить формулу.
- •Cognitio extra ordinem
- •Interdicta
- •§ 226. Первоначальное и позднейшее понятие интердикта. У
- •§ 228. Stipulations praetoriae. Так назывались те стипуляции, которые совершались не добровольно (как всякий договор), а по
- •Гражданское право
- •§ 235. Гипотезы об историческом происхождении права вла- дения. Выше (§ 233) мы заметили, что многие современные ученые
- •Собственность Новые виды собственности
- •§ 242. Реальные сервитуты. Перемены, произошедшие в облас- ти сервитутов в 3-м периоде, сводятся к следующему: во-первых,
- •Jura in re aliena Сервитуты
- •Закладное право
- •Ager vectigalis
- •Обязательственное право
- •Новые договоры
- •Quasi contractus
- •Delieta privata
- •Quasi delieta
- •Передача обязательств
- •Прекращение обязательств
- •§ 271. Относительно правил о прекращении обязательств мы от- метим следующие более важные изменения.
- •Семейное право
- •Родственный союз
- •Наследственное право
- •Преторское наследственное право (Bonorum possessio)
- •§ 284. Недостатки цивильного наследственного права. Из всех
- •§ 286. Краткий очерк преторского наследственного права (honorum possessio) в его окончательном развитии. Во время им- перии и, вероятно, в самом конце республики, претор давал владе-
- •§ 290. Император. Самое крупное изменение в области государ- ственного права заключалось, конечно, в том, что республика сме- няется единодержавием, или монархией.
- •Источники права
- •Законодательство
- •Эдикт магистратов
- •Юриспруденция
- •Сенатусконсульты
- •§ 300. Право латинян на римское гражданство. Latini Juniani. Дарование римского гражданства перегринам.
- •§ 301. Гражданское право настоящего периода в существенных чертах сохраняет тот характер, который оно получило, благодаря
- •Вещное право Право владения
- •Право собственности
- •Jura in re aliena Сервитуты
- •§ 305. Новые способы установления сервитутов. В первой по- ловине империи происходят следующие существенные перемены.
- •Обязательственное право
- •Семейное право Брак
- •Отеческая власть
- •§ 319. Ослабление отеческой власти в личном и имуществен- ном отношении: peculium castrense; новая конструкция пекулия.
- •Господская власть
- •Опека и попечительство
- •Наследственное право
- •§ 335. Центральные и местные органы управления. Как уже
- •Источники права Виды источников
- •Кодификация до Юстиниана
- •§ 339. Смешанные сборники (из jus и leges). Описанные сбор- ники не могли удовлетворить практическим нуждам своего време-
- •§ 340. Сборники римского права в германских государствах.
- •§ 344. Codex Iustinianus repetitae praelectionis. При составле- нии Дигест и Институций, особенно в подготовительных к Дигестам
- •Гражданское право
- •Обязательственное право
- •Семейное право Брак
- •Отеческая власть
- •Mancipium
- •§ 365. В наследственном праве наиболее крупные реформы про- изведены были Юстинианом. Впрочем, все-таки они не вносят со-
- •§ 370. Сущность перемен. Важнейшая перемена в области граж- данского суда в 5-м периоде заключается в том, что ordo judiciorum
- •В издательстве "Зерцало" в течение 2004 года выйдут в свет следующие книга серии "Русское юридическое наследие"
Quasi contractus
§ 263. Понятие. Римские юристы даже в классический период не дают ясного определения quasi-контрактов, хотя и считают их, рядом с контрактами, за источник обязательств. Принимая во внима- ние признаки, общие всем отдельным видам quasi-контрактов, мож- но сказать, что именем этих последних назывались такие отношения, которые, не будучи договорными, создают обязательства, подобные договорным. Римские юристы рассуждали таким образом: эти отно- шения не обязательственные договоры (не контракты), но и не де- ликты, а потому они составляют особую группу quasi ex contractu2. Под это понятие можно подвести и некоторые обязательства древ- нейшего цивильного права, например, право sponsor'a взыскивать с главного должника то, что он заплатил за него в качестве поручите- ля (т. н. actio depensi § 119): sponsor платил за должника не для того, чтобы этим обязать его, а для того, чтобы исполнить свое обязатель- ство относительно кредитора, и тем не менее из его уплаты безо вся- кого контракта возникало обязательство между ним и главным дол- жником. Но в настоящем периоде появляются более важные в прак- тическом отношении обязательства этого рода. Главнейшие были negotiorum gestio и condictiones sine causa.
§ 264. Neqotiorum gestio в широком смысле слова может упот- ребляться для обозначения всякого ведения чужих дел. Но в тесном смысле, который имеется в виду здесь, neg. gest. означает ведение чужих дел без полномочия от хозяина их. Из такого ведения дел воз- никает обязательственное отношение между тем, кто ведет дела (negotiorum gestor), и тем, чьи дела ведутся (dominus negotiorum). Хозяин имеет право требовать, чтобы negotiorum gestor дал ему от-
1 Содержание закона Цинция очень ясно изложено в: Puchta. Institutionen. § 206 (6-е изд.).
2 J. З, 27 de obl. quasi ex. contr. pr.
3-й период. Вторая половина республики 413
чет в ведении дел и заплатил ему убытки, которые произошли от злоумышленности или от недостаточной заботливости. Negotiorum gestor может требовать с хозяина возмещения издержек, которые он произвел из своих средств. Иск хозяина, вытекающий из этого обя- зательственного отношения, назывался actio negotiorum gestorum directa, а иск negotiorum gestor'a — actio negotiorum gestorum
contraria1.
Потребность в юридической защите такого отношения заключа- лась в том, что хозяин мог заболеть или был вынужден отлучиться внезапно по своим частным или государственным делам. Вследствие этого он часто не имел времени поручить кому-нибудь ведение сво- их дел на месте жительства и, следовательно, мог понести убытки от их расстройства. Если кто-нибудь, несмотря на то, что не имел по- ручения, брался в отсутствие хозяина вести эти дела, то правильно понятый общественный интерес заставлял признать за negotiorum gestor'oм право требовать исковым порядком возмещения всего, что он израсходовал из своих средств. С другой стороны, справедливость требовала оградить и отсутствующего хозяина от вмешательства в его дела людей недобросовестных или легкомысленных.
Эти потребности должны были сказаться особенно сильно во вто- рой половине республики вследствие вышеуказанных перемен в хо- зяйственной области и, между прочим, вследствие того, что про- мышленные предприятия римлян раскинулись почти на весь тогда известный мир. Поэтому уже a priori можно было бы утверждать, что признание за negotiorum gestio силы обязательства произошло в 3-м периоде. В наших источниках есть несомненные указания, что это обязательство существовало, во всяком случае, в конце респуб- лики: о нем говорит Цицерон в своих "Topica"; о нем, по свидетель- ству классических юристов, толковали юристы конца республики Сервий, Альфен, Офилий и Требаций2.
По смутности источников очень спорен вопрос о том, какие ис- точники права участвовали в создании этого обязательства: одни из современных исследователей думают, что преторскии эдикт, дру- гие — что цивильное право, именно юристы3.
1 J. 3, 27 de obl. ex contr. § 1 ; D. 44, 7 de obl. et act. fr. 5 pr.
2 Cic. Top. 17; D. 3, 5 de neg. gest. fr. 20 (21) pr.; 17, 1 mand. fr. 22 § 10. Сравн.. D. 11, 7 de relig.fr. 14 § 11. Некоторые думают даже, что actio negotiorum gestio directa возникла еще до Кв. Муция, так как этот юрист утверждал, что можно было при- влечь negotiorum gestor'a к ответственности за dolus и culpa. D. 3, 5 de neg. gest. tr. 11· См.: Pernice. Labeo. I. 493. Прим. 23.
3 Wlassak M. Zur Geschichte der Negotiorum Gestio. Iena, 1879; Voigt. Romische
Rechtsgeschichte. I. С 692 и след.
414 Учебник истории римского права
§ 265. Condictiones sine causa представляют второй вид quasi- контрактов, возникших в 3-м периоде. Их было несколько; но в ос- нове их лежал один принцип: никто не должен обогащаться на чу- жой счет несправедливым образом1. Из нарушения этого принципа возникало обязательство: кто обогатился неправильно, тот должен был возвратить потерпевшему неправильно полученное, а этот пос- ледний мог взыскивать то, что он отдал или потерял, посредством иска, который назывался condictio. Этот иск был сходен со старым цивильным иском того же имени не только по названию, но и по тому, что он также был цивильным (ибо и самое обязательство при- надлежало к цивильному праву) и строгим (stricti juris). От иска и самые обязательства получили название condictiones. Чтобы отли- чить их от mutuum, stipulatio, expensilatio, которые также защища- лись посредством condictio, в настоящее время все их вообще назы- вают condictiones sine causa, указывая этим на то, что возникают они из неосновательного (sine causa) обогащения.
Подробное описание всех кондикций дается в систематическом курсе римского права. Мы приведем только некоторые из них для примера. 1. Condictio indebiti: если кто-нибудь, ошибочно считая себя должником другого, уплатил этому последнему мнимый долг, то он имеет право требовать возврата неправильно уплаченного посред- ством condictio, от которой и самое обязательство получило свое на- звание — condictio indebiti2. 2. Condictio ob causam datorum: если кто-нибудь дает другому нечто в ожидании какого-нибудь будущего обстоятельства, не имеющего в себе ничего предосудительного (non inhonesta causa), и это обстоятельство не наступит, то он имеет право требовать возврата данного. В законодательных сборниках Юстини- ана иск и самое обязательство называются, кроме вышеуказанного термина, еще не совсем понятной фразой: condictio causa data causa non secuta. Примером этого обязательства может служить тот слу- чай, когда приданое дается жениху до брака, а брак потом не состо- ится: приданое может быть вытребовано посредством condictio, ко- торая точнее называлась condictio ob causam dotis3.
1 D. 50, 17 de R. J. fr. 206 (Pomponius): "Jure naturae aequum est, nominem cum alterius detrimento et injuria fieri locupletiorem". То же самое встречаем у других клас- сических юристов, Папиниана и Марциана: D. 12, 6 de condict. ind. fr. 66; 25, 2 de act. rer. amot. fr. 25.
2 Gai. 3, 91; I. 3, 27 de obl. quasi ex contr. § 6.
3 Rubr. T. Dig. 12, 4; D. 12, 6 de cond. ind. fr, 52; 12, 5 decond. obturp. c. fr. 1; 12, 4 de cond. causa dat. c. non sec. fr. 7 § 1; fr. 12.
3-й период. Вторая половина республики 415
Что касается исторических сведений об этих обязательствах, т. е. о том, какой потребностью они были вызваны, в какое время и каким способом они возникли, то за скудостью источников прихо- дится ограничиваться только предположениями.
Потребность, вероятно, заключалась в требовании чувства спра- ведливости. В древнем цивильном праве не было юридических средств вернуть то, что было дано без всякого основания, если толь- ко эта дача была произведена с соблюдением всех форм. Но более развитое чувство справедливости во второй половине республики не мирилось с такой грубой последовательностью и требовало изобре- тения каких-нибудь юридических средств против такого правильно- го по форме, но неправильного по существу обогащения на чужой
счет.
Кем и каким способом были отысканы эти средства? Источни- ком права здесь были, вероятно, юристы, а не преторский эдикт. Это доказывается тем, что кондикции были обязательствами цивильного права, а не преторского. Относительно condictio indebiti мы можем с большой вероятностью сказать, каким именно способом юристы про- вели в право это обязательство. Еще классические юристы оправды- вают существование этой кондикции тем, что ошибочную уплату долга рассматривают как дачу денег взаймы 1. Так как во времена классических юристов уже выработан был общий принцип, кото- рым оправдывались все condictiones sine causa (см. прим. 1), то им не было нужды для оправдания condictio indebiti прибегать к такой на- тяжке, как предположение займа. Вероятнее всего, что это предпо- ложение перешло к ним от их предков, юристов 3-го периода (veteres), которые, уподобляя condictio indebiti займу, в то время уже защища- емому иском, этим самым давали и мнимому должнику, уплативше- му долг, возможность воспользоваться тем же самым иском. А так как иск из договора займа был condictio, то и иск, даваемый мнимо- му должнику, стал считаться за condictio. С помощью такого техни- ческого приема юристы добились удовлетворения требованиям чув- ства справедливости.
Наконец, относительно времени возникновения кондикций мы можем с уверенностью сказать только то, что они уже существовали в конце республики: у нас есть сведение, что Сервий (Сульпиций Руф) обсуждал вопрос о condictio ob causam dotis. Ульпиан расска-
1 D. 44, 7 de О. et. A. fr. 5 § 3 (Gajus): "Is quoque, qui non debitum accipit per errorem solventis, obligator quidem quasi ex mutui datione et eadem actione tenetur, qua debitores creditoribus"; Gai. 3, 91; J. 3, 27 de obl. q. ex. c. § 6.
416 Учебник истории римского права
зывает, что condictio ob injustam causam была предметом обсужде- ния у veteres, a этим последним именем классические юристы обык- новенно называли юристов второй половины республики1. Можно, однако, думать, что по крайней мере некоторые из кондикций воз- никли раньше VII в. от основания Рима, судя по тому, что они все защищаются строгими исками: если бы они возникли в VII или VIII веке, их искам был бы дан характер actiones bonae fidei.
