Actiones honorariae

§ 219. Гонорарными, или преторскими, исками называются те, которые магистрат давал на основании не цивильного права, а свое- го эдикта. Выше (§ 177) уже было описано, как судебные магистра- ты, главным образом, конечно, преторы, создавали новые юриди- ческие правила, как они помещали их в свой эдикт, вырабатывая одновременно и иски, или формулы, которые должны были служить для защиты отношений, предусмотренных правилами эдикта. Гоно- рарные, или преторские, иски служили для защиты и вещных, и обя- зательственных прав. По способу составления формулы их можно разделить на две группы: actiones utiles и actiones in factum conceptae.

Actiones utiles были иски, составленные по аналогии с другими, ранее существовавшими исками. Иногда формула, выставленная в эдикте, не вполне подходила к известному случаю, а между тем пре- тор находил, что этот случай требует от него охраны. Чтобы сделать прежнюю формулу удобоприменимой, он производил в ней некото- рые перемены, после которых она и называлась actio utilis, а перво- начальный ее вид назывался actio directa или vulgaris². Приспособ- ление первоначального иска совершилось различными способами: иногда в формуле прибавляли или убавляли или переставляли одно или несколько слов³, иногда в нее вставлялась фикция (fмctio, fingere), вследствие чего она называлась actio ficticia utilis.

Об этой последней необходимо сказать несколько подробнее. Иногда прежнюю формулу нельзя применить к спорному отноше-

¹ 14, 6 de act. §31.

² D. 19, 5 de praescr. verb. fr. 11. 21 ; 24,3 solut. matr. fr. 64 § 9; 28, 5 de hered. inst. fr. 47.

³ Примеры: Vatic. Frag. 90; D. 9,1 si quadrup. paup. fr. 4; 9, 3 de his qui effud. fr. 5 § 12; fr. 6 § 3; 13, 7 de pigner. act. fr. 41; 20,1 de pignorib. et hypoth. fr. 1 pr.

344 Учебник истории римского права

'J

нию вследствие того, что в этом последнем нет какого-нибудь при- знака, требуемого прямым иском (actio directa): претор в формуле предписывает судье предположить (fмngere), что этот признак в спор- ном отношении существует, и затем разрешать спор по тем же пра- вилам, по каким он разрешался бы и при actio directa. Гай приводит следующие примеры этих исков¹. Уже выше было сказано (§ 178), что претор иногда давал владение наследством (honorum possessio) таким лицам, которые не имели цивильного наследственного права. Пока они не провладели наследством всего давностного срока (usucapio hereditatis), они, в случае нужды, не могли защищать свои претензии цивильным иском, т. н. petitio hereditatis. Ho претор со- здал для защиты таких honorum possessores actio utilis ficticia: он пред- писывал судье предположить, что истец был цивильным наследни- ком (heres). В таком случае intentio в формуле излагалась таким об- разом: "si Aulus Agerius (истец) L. Titio heres esset (фикция), turn si eum fundum de quo agitur, ex jure Quiritium ejus esse oportet". Осталь- ные части формулы излагались так же, как и в цивильной hereditatis petitio. Точно так же иски ex delictus privatis, доступные первона- чально только римским гражданам, с течением времени были от- крыты, как actiones fмcticiae, и для перегринов, т. е. в тех случаях, когда правонарушителем или потерпевшим был перегрин. Напри- мер, если перегрин Дион, сын Гермея, обвиняется в краже золотой чаши у Тиция, то претор дает последнему actio furti ficticia, в форму- ле которой будет предписано судье рассматривать дело так же, как если бы обвиняемый был римским гражданином; именно intentio из- лагалась следующим образом: "si pater a Dione Hermeai filio, furtum factum esse paterae aureae L. Titio, quam ob rem eum, si civis romanus esset (фикция), pro fure damnum decidere oporteret"; остальные части формулы были те же, как и в цивильной actio directa. С другими примерами Гая мы познакомимся в другом месте.

Если потребность в известной actio utilis оказывалась постоян- ной, то преторы обыкновенно не ограничивались тем, что давали ее в каждом отдельном случае; они выставляли ее заранее в своем edictum perpetuum, так что actiones utiles были одним из средств, с помощью которых преторы произвели множество преобразований в римском гражданском праве.

Другим таким средством служили actiones in factum conceptae. Понятие о них было уже дано выше (§ 199). Эти иски претор упот- реблял тогда, когда новое отношение, которое он считал нужным

¹ Gai. 4, 34—38. Учащемуся эти примеры будут вполне ясны только после зна- комства с историей гражданского права 3-го и 4-го периода.

3-й период. Вторая половина республики 345

защитить, нельзя было, по аналогии, подвести под цивильное право, т. е. нельзя было защитить посредством actio utilis. Само собой разу- меется, что и actio in factum преторы первоначально давали только на отдельные случаи. Но затем, если их судебная практика указыва- ла, что потребность в таком иске постоянна и что изобретенная ими формула удовлетворительна в техническом отношении, они заноси- ли эту последнюю и соответствующее ей правило в своей edictum perpetuum.

Внешний порядок судопроизводства