§ 1. Общие положения о способах обеспечения исполнения обязательств 687

ния. Как вещное право следует за индивидуально-определенной ве­щью и прекращается с ее гибелью, так и право из обеспечительного обязательства следует за правами из конкретного, если так можно выразиться «индивидуально-определенного», основного обязатель­ства и прекращается с его исчезновением (при этом под исчезнове­нием обязательства понимается как его прекращение, так и изме­нение). Однако из этого правила есть исключение: при изменении основного обязательства обеспечительное сохраняет действие при согласии на то лица, предоставившего обеспечение.

ГК установил исключение из общего правила об акцессорно-сти обеспечительных обязательств, введя понятие независимого обеспечительного обязательства (п. 3 ст. 329 ГК). Пожалуй, един­ственным примером такового сейчас является банковская гаран­тия (ст. 370 ГК). Независимое обеспечительное обязательство, в отличие от акцессорного, не зависит от основного обязательства: недействительность основного обязательства не влечет недействи­тельность обеспечительного (ст. 370 ГК), прекращение основного обязательства не прекращает обеспечительное (ст. 378 ГК) и т. д. Но если обязательство не зависит от другого, почему мы называем его обеспечительным? Объяснить это можно с помощью уже упо­мянугой категории обеспечительного интереса. Если обязательст­во возникло на основе этого интереса — оно является обеспечи­тельным, хотя бы оно и не было акцессорным, если нет — мы имеем дело с каким-то другим, но не обеспечительным обязатель­ством.

Независимость обязательства нельзя смешивать с его абстракт­ностью. Абстрактное обязательство возникает из абстрактной сделки, т. е. сделки, для действительности которой юридически безразлично основание ее совершения (causa). Иначе говоря, абст­рактное обязательство не зависит от своего основания. Независи­мое же обязательство не зависит от основного договора. Так, обяза­тельство из банковской гарантии независимо: оно не зависит от судьбы обеспечиваемого им обязательства. В то же время оно кау­зально: банковская гарантия возникает на основании просьбы принципала, наличие которой играет существенную роль в ее судьбе.

Независимое обеспечительное обязательство — явление ис­ключительное. Это очевидно из текста п. 3 ст. 329 ГК: обеспечи­тельное обязательство приобретает свойство независимости толь­ко в случаях, прямо указанных в законе. В противном случае оно предполагается акцессорным. Из этого, в свою очередь, следует важный вывод: обеспечение, «придуманное» сторонами (т. е. не предусмотренное законом), ipso jure носит акцессорный характер. Свойство независимости не может быть придано обеспечительно-

Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств

му обязательству по воле участников оборота, а значит, соглаше­ния об этом недействительны.

Несмотря на существенное различие между акцессорными и независимыми обеспечительными обязательствами, законода­тель объединил их в главе 23 ГК. Значит, все они обладают неким общим свойством. Таковым является особого рода интерес, с ко­торым связаны все обеспечения — обеспечительный интерес. На­личие этого общего признака позволяет определить обеспечитель-ноеобязательствокакобязательство,основанноеисключительнона обеспечительном интересе, который состоит в создании внешнего по отношению к обеспечиваемому обязательству источника его испол­нения.

Классификация способов обеспечения исполнения обязательств. Обеспечения можно классифицировать по ряду оснований. Так, по источнику, которым предусмотрен тот или иной способ, обеспе­чения делятся на те, которые названы непосредственно в главе 23 ГК; те, что указаны в иных главах ГК или в других законах (руча­тельство комиссионера — ст. 993 ГК, аваль на векселе и т. д.); и те, которые установлены сторонами договора самостоятельно (хранение вещи с целью ее последующего удержания и т. д.). По основанию возникновения различают обеспечения, основанные на сделке, направленной на возникновение обеспечительного обяза­тельства (поручительство и т. д.), и обеспечения, основанные на законе, а точнее, на обстоятельствах, с которыми закон связывает возникновение обеспечения (право залога, возникающее у испол­нившего основное обязательство поручителя — ст. 365 ГК — и т. д.). Обеспечения, основанные на сделке, в свою очередь, мож­но разделить на те, что возникли из односторонней сделки (бан­ковская гарантия, удержание), и те, что основаны на договоре (не­устойка, залог, поручительство). По связи с основным обязательст­вом обеспечения делятся на акцессорные (все, кроме банковской гарантии) и независимые (банковская гарантия). По функциям следует выделять те способы обеспечения, которые относятся к мерам ответственности (неустойка, задаток), и те, которые к та­ковым не относятся (залог, удержание, поручительство, банков­ская гарантия). По отношению к другим кредиторам должника все обеспечения можно классифицировать на те, которые дают пре­имущество перед всеми кредиторами должника (к ним относятся те, в которых должник по основному и должник по обеспечитель­ному обязательствам не совпадают в одном лице — поручительст­во, нередко — залог), те, которые дают преимущество лишь перед некоторыми кредиторами должника (залог, удержание), и те, ко­торые не дают преимуществ перед кредиторами должника (неус­тойка, задаток).