§ 6. Банковская гарантия 731

являются лишь к гаранту: в этом качестве может выступить только кредитная или страховая организация. На практике гарантами, в основном, являются банки.

Банковская гарантия, как она сформировалась в международ-1, независима от основного обязательства: гарант ной практике

платит по получении надлежаще оформленного требования бенефи­циара. В этом состоит главная особенность банковской гарантии как способа обеспечения.

Сказанное полностью применимо и к российским банковским гарантиям. В силу ст. 370 ГК «предусмотренное банковской гаран­тией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в от­ношениях между ними от того основного обязательства, в обеспе­чение исполнения которого она выдана, даже если в гарантии со­держится ссылка на это обязательство».

Независимость банковской гарантии как ее сущностное каче­ство проявляется в следующем. Взаимоотношения между принци­палом и бенефициаром никоим образом не влияют на обязан­ность гаранта платить. Последний не имеет права отказываться от исполнения по гарантии, ссылаясь на нарушения сторонами ос­новного договора, его недействительность или прекращение его действия. Гарант не имеет права требовать от бенефициара дока­зательств того, что тот обращался к принципалу с требованием ис­полнить основное обязательство. Гарант, получивший требование бенефициара об оплате, не имеет права приостановить платеж на основании указаний принципала, даже если последний приводит убедительные доказательства того, что требование заявлено неос­новательно. Все, что касается основного обязательства, должно быть предметом отдельного разбирательства. Эти особенности га­рантии особенно видны при сравнении ее с поручительством. Обязательство поручителя полностью зависит от основного обя­зательства. Во-первых, если последнее недействительно или пре­кращается, поручительство утрачивает силу (п. 3 ст. 329 и п. 1 ст. 367 ГК). Во-вторых, поручитель отвечает за исполнение кон­кретного обязательства должника (ч. 1 ст. 361 ГК), а потому объем его ответственности определяется объемом ответственности долж­ника по основному обязательству (п. 2 ст. 363 ГК). Поэтому изме­нение основного договора может стать основанием прекращения договора поручительства (ст. 367 ГК). Для банковской гарантии указанные обстоятельства юридического значения не имеют. Га­рант обязуется не «исполнить обязательство должника по основ-

06 истории появления и природе банковской гарантии подробнее см.: Рассказова Н. Ю. Банковская гарантия по российскому законодательству. М., 1998.

732 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств

ному договору», а уплатить определенную сумму (ст. 368, п. 1 ст. 377 ГК).

В банковской гарантии должна быть ясно выражена воля га­ранта платить независимо от правоотношений по основному дого­вору, платить по требованию. В противном случае гарантия легко превращается в поручительство, что принципиально изменяет правовые связи между участниками сделки. Может ли банковская гарантия быть сформулирована, например, следующим образом: «обязуемся в случае нарушения принципалом обязательства по ...договору уплатить по вашему требованию сумму...»? Платить «в случае нарушения...», значит, платить в зависимости от наруше­ния. Но тогда отсутствие нарушения освобождает гаранта от обя­занности платить по требованию. Однако, в соответствии с опреде­лением банковской гарантии, гарант ппатит по требованию бене­фициара, и обстоятельством, от которого зависит платеж по банковской гарантии, является не нарушение принципалом основ­ного договора, а предъявление бенефициаром соотвегствующ-го требования. Таким образом, из буквального смысла фразы «плачу в случае нарушения принципалом обязательств по договору» следу­ет, что перед нами не банковская гарантия (ст. 368 и 370 ГК), а по­ручительство (ст. 363 ГК).

По своей природе банковская гарантия является обязательством между гарантом и бенефициаром, причем обязательством, незави­симым от обеспечиваемого. При определении места банковской га­рантии в системе обязательств нельзя не задуматься над тем, на­сколько обосновано помещение норм о ней в главе 23 ГК, насколь­ко верно отнесение ее к обеспечительным обязательствам^1?

Юридическую суть банковской гарантии как таковой верно от­ражает следующее суждение: слово «гарантия» употребляется в данном случае в ином, нежели юридическом, смысле, оно озна­чает просто обязательство платить при определенных условиях^2. В отличие от поручительства, которое имеет обеспечительный ха­рактер и в экономическом, и в юридическом смысле слова, бан­ковская гарантия обеспечивает только экономически, являясь с гражданско-правовой точки зрения «запродажей денежных средств», т. е. обязательством предоставить управомоченному лицу в будущем требуемую сумму при соблюдении этим лицом ряда формальных требований.

Первым отрицательный отвег на этот вопрос дал Е. А. Павлодский (см.: Павловский Е, Л. Обеспечение исполнения обязательств поручительством // Закон. № 5. 1995. С. 25).

Шмиттгофф К. М. Экспорт: право и практика международной торговли. М., 1993. С. 227, 229.