§ 6. Банковская гарантия 733

Банковская гарантия как сделка. Обязательство гаранта возни­кает с момента вступления банковской гарантии в си,./, т. с. со дня выдачи, если в ней не предусмотрено иное (ст. 373 ГК). Это означает, что основанием возникновения обязательства из бан­ковской гарантии является односторонняя сделка гаранта. Выдача банковской гарантии остается односторонней сделкой и тогда, ко­гда гарант обусловил возникновение своих обязанностей дейст­виями бенефициара, например получением от него ответа о при­нятии гарантии^1.

Банковская гарантия выдастся в письменной форме (ст. 368 ГК). Несоблюдение письменной формы банковской гарантии не влечет ее недействительности, поскольку в законе отсутствует прямое указание на такое последствие. Кроме того, для реализа­ции прав бенефициара предъявление подлинника банковской га-рантии не требуется². ^{Таким об}р^азом, HC_I препятствий для призна-ния обязательства гаранта действительным при наличии письмен­ных доказательств, например копии текста гарантии, полученной бенефициаром по факсу.

Содержание банковской гарантии. ГК не содержит перечня су­щественных условий банковской гарантии, но позволяет выделить их путем толкования. Вот 'mi условия

1) Указание на принципала. По определению, банковская га­ рантия выдается по просьбе принципала. Значит, без нее обяза­ тельство не может рассматриваться как банковская ! приятия. От­ сюда, указание липа, по просьбе коюрого выдана банковская га­ рантия, следует рассматривать как существенное уед ^и нит сделки.

2. Сумма банковской гарантии. Она ограничивает размер обя­ занности гаранта (п. 1 ст. 377 ГК). Без указания суммы обязан­ ность гаранта нельзя считать определенной, а зна^чк!. условие о ней существенно.

2. Срок банковской гарантии. Закон связывает право бенефи­ циара на получение платежа с определенным в гарантии сроком се действия (ст. 374, 375, 378 ГК). Поэтому срок следует признать су- щественным условием гарантии^3. Связывающее принципала и бе-

нефициара основное обязательство ограничено во времени (обес-

См.: п. 1 Информационного пьсьма Высшего Арбитражного Суда РФ от 15 января 1998 г. № 27 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением арбитражными суламп норм Гражданского кодекса Россий­ской Федерации о банковской гарантии» /,/ Вестник ВАС. 1998. № 3 ('далее — Письмо ВАС РФ № 27).

Особым случаем явтяется выдача банковской гарантии без указания бе­нефициара. Очевидно, что потушть исполнение по такой банковской гаран­тии можно, лишь предъявив ее подлинник.

Этот вывод подтверждается п. 2 Письма ВАС РФ № 27.

734 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств

печение банковской гарантией обязательств, срок которых не ука­зан или определен моментом востребования, на практике не встречается), а потому бессрочная банковская гарантия не нужна участникам отношений, если их намерения добросовестны. При­знание гарантий, выданных без срока их действия, вело бы к дву­смысленности, юридической и практической. Срок действия га­рантии относится к срокам существования права.

Кроме существенных, в тексты гарантий обычно включаютус- ловия, подсказанные практическими интересами сторон^1.Кни ^м

относятся следующие положения.

1. Указание на бенефициара. Банковская гарантия может быть выдана на предъявителя^ ^{Ш имеет место, если} принципал толь- ко собирается заключить договор, по которому потребуется обес­ печение, и не может пока назвать будущего кредитора (бенефи­ циара). Обязанности гаранта при этом остаются определенными: он будет платить по требованию того, кто подтвердит свои права в качестве бенефициара.

1. Ссылка на основное обязательство. Она не обязательна (ст. 370 ГК), но ее всегда делают по чисто практическим сообра­ жениям (особенно если бенефициар и принципал связаны не­ сколькими договорами).

1. Описание условий предъявления требования, т. е. того, как требование должно быть составлено и какие документы должны быть приложены к нему. С точки зрения объема информации, включаемой в требование, или приложенных к нему документов, международная практика выработала три вида банковских гаран­ тий. Во-первых, банковские гарантии, платеж по которым произ­ водится исключительно по требованию, даже без ссылок на то, ка­ кое нарушение допустил принципал, и без приложения каких-ли­ бо документов (только такие гарантии, собственно, и называются гарантиями «по первому требованию»). Очевидно, что соглашение о такой гарантии возможно лишь при исключительно сильной по отношению к принципалу позиции бенефициара. Такие банков­ ские гарантии опасны для принципалов, так как делают их прак­ тически беззащитными в запутанных ситуациях или при злоупот­ реблениях со стороны бенефициаров^3. Российское ^{за онод} ат^ель-

Перечень таких условий отражен в ст. 3 Унифицированных правил.

Законность таких гарантий подтверждена Высшим Арбитражным Судом РФ (см.: п. 8 Письма ВАС РФ № 27).

Не зря среди банкиров банковские гарантии по первому требованию из­вестны как самоубийственные («suicide form»). Банковские гарантии по пер­вому требованию, хотя и признаются международной практикой, но рассматриваются как исключения (литера «с» ст. 20 Унифицированных пра­вил).