§3. Залог 715

ниться и дать место нормам института ценных бумаг. В частности, должна быть разрешена коллизия между акцессорностью залога по отношению к основному обязательству и свойством публичной достоверности, которое присуще закладной как любой ценной бу­маге. Еще И.А.Покровский писал о неизбежности разрешения дилеммы в пользу ослабления акцессорное™: «Ослабление акцес-сорности выражается главным образом в том, что против добросо­вестного приобретателя такой ипотеки никакие возражения из личного требования не допускаются. Принцип добросовестности, освящающий занесенную в книгу ипотеку, распространяется, та­ким образом, и на обозначенное там в виде ее основания обеспе­чиваемое требование»^1.

Статья 13 Закона об ипотеке определяет закладную как имен­ную ценную бумагу. Она обладает признаками, которые, как ми­нимум, должны быть присущи ценной бумаге. Отсутствие хотя бы одного из обязательных реквизитов, перечисленных в Законе об ипотеке, лишает закладную свойства ценной бумаги (ст. 14 Закона об ипотеке). Для реализации воплощенных в закладной прав не­обходимо предъявление ее подлинника (ст. 17 Закона об ипотеке). В закладной воплощены права и из основного договора, и из дого­вора об ипотеке: право на получение исполнения по обеспечивае­мому обязательству (практически всегда это кредитный договор) и право залога на указанную в договоре об ипотеке недвижимость (п. 2 ст. 13 Закона об ипотеке).

Права, воплощенные в закладной, как и права из любой цен­ной бумаги, неразрывны с ней. Эти права неразрывны и друг с другом, поскольку закладная неделима (в отличие, например, от двойного складского свидетельства, которое можно разделить на две части). Поэтому владелец закладной всегда является и кредитором по основному обязательству, и залогодержателем. Закладная при ее выдаче в обязательном порядке регистрируется вместе с ипотекой (п. 3 ст. 20 Закона об ипотеке). Но оборот ее обязательной регистрации не подлежит, поскольку п. 1 ст. 16 За­кона об ипотеке гласит, что владелец закладной вправе требовать внесения в реестр информации о нем. Отсюда титул любого, кро­ме первого, владельца закладной не зависит от факта регистра­ции его в реестре.

К лицам, обязанным по закладной, закон относит только должника по основному договору и залогодателя (ст. 13, п. 1 ст. 17 Закона об ипотеке).

Оборот закладной осуществляется путем уступки воплощен­ных в ней требований. Уступка совершается в простой письмен-

Покровскип И. А. Основные проблемы гражданского права. М., 1998. С. 217.

716 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств

ной форме. Лицо, передающее закладную, должно сделать на ней отметку о новом владельце. Эта отметка является необходимым подтверждением законности прав последнего. Намерение законо­дателя укрепить оборотоспособность закладной подтверждается следующим правилом: надпись, запрещающая последующую пе­редачу закладной третьим лицам, ничтожна (п. 4 ст. 48 Закона об ипотеке).

Для осуществления прав по закладной ее владелец должен

предъявить подлинник бумаги обязанному лицу (п. 1 ст. 17 Закона г. у. ТТри этом права кредитора по закладной основыва-

ются на сделке по передаче прав по закладной и последней отмет­ке на ней, сделанной предыдущим владельцем (ст. 48 Закона об ипотеке).

Осуществление прав ипотечного кредитора может быть затруд­нено в связи с тем, что помимо закладной существует договор об ипотеке. Поскольку он зарегистрирован в реестре, информация о нем считается достоверной. Нормы, призванные устранить по­тенциально возможные противоречия между закладной и догово­ром об ипотеке, таковы. Во-первых, при противоречиях между до­говором об ипотеке (а также основным договором) и закладной верным считается содержание закладной (п. 4 ст. 14 Закона об ипотеке). Во-вторых, если права залогодержателя удостоверены закладной, то изменения в регистрационной записи об ипотеке не допускаются, кроме случая частичного исполнения обеспеченного ипотекой обязательства^ . 2 ст. 23 Закона об ипотеке). В-третьих, запрещена последующая ипотека, предусматривающая выдачу за­кладной (п. 5 ст. 43 Закона об ипотеке). В-четвертых, признается ничтожной уступка прав по договорам (об ипотеке и договору, обеспеченному ею), права из которых удостоверены закладной (п. 5 ст. 47 Закона об ипотеке).

Очевидно, что возможные противоречия между договором и закладной законодатель решает в пользу последней, в силу чего публичная достоверность реестра «блекнет» перед достоверностью закладной. В то же время нормы Закона об ипотеке не позволяют признать за закладной свойство публичной достоверности, хотя бы в силу того, ч^о права се владельца основываются не на содер­жании закладной, а на сделке по уступке этих прав. Такое положе­ние мешает обороту закладных, ради которого и принят Закон об ипотеке.

Исключением является случай осуществления промежуточных плате­жей. По крайней мере, и_з ст. 17 и др. Закона об ипотеке следует, что креди­тор может требовать исполнения промежуточных платежей, не предъявляя подлинник бумаги.

$ 3. Залог 71 7

Устранение противоречий и пробелов в той части Закона об ипотеке, которая касается закладных, будет способствовать более широкому его применению. В любом случае закладная должна быть легализована в соответствии с нормой ст. 143 ГК, устанавли­вающей, что новые виды ценных бумаг могут вводиться лишь спе­циальным законом о ценных бумагах.

Залог товаров в обороте регулируется ст. 357 ГК и главой 3 За­кона о залоге. Деятельность производственных и торговых пред­приятий предполагает наличие запасов на складе, в производстве и т. д. Понятно, что имущество то поступает на предприятие, то вывозится с него, в силу чего натуральная форма запасов постоян­но меняется. Но их стоимость составляет некоторую постоянную, обоснованную технологией производства, величину. Этот факт и позволяет использовать при кредитовании промышленности и торговли такую оригинальную форму залога, как залог товаров в обороте.

Во-первых, предмет залога в данном случае не индивидуализи­руется в той степени, которая необходима для залога вообще. Оп­ределяется вид имущества (наименование, ассортимент и т. д.) и его количество. Количество заложенных товаров имеет значение для определения стоимости залога, а потому может определяться не только традиционно (штуками и весом), но и по стоимости (например: «в залог передаются товары такой-то ассортиментной группы на такую-то сумму»). Таким образом, предметом залога являются веши, определенные родовыми признаками Понятие «товары в обороте» включает в себя ценности, отнесенные в ба­лансе предприятия к оборотным активам: товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.

Во-вторых, предмет залога остается у залогодателя. Поскольку речь идет о згыоге «товаров в обороте», они не исключаются из производственного процесса. Залогодатель может не только поль­зоваться предметом залога, но и распоряжаться им («изменять со­став и натуральную форму заложенного имущества», по выраже­нию закона). При этом общая стоимость заложенных товаров не должна становиться меньше указанной в догонорс о залоге. На­пример, заложена готовая продукция на 100 000 руб., на складе ле­жат ее запасы на сумму 120 000 руб. Рели залогодатель хочет реа­лизовать продукцию на сумму 50 000 руб., он должен либо допол­нительно завезти на склад продукцию стоимостью 30 000 руб., либо уменьшить стоимость продаваемой партии до 20 000 руб.

В-третьих, право следования при залоге товаров в обороте ог­раничено: право следует за предметом залога только до момента перехода вещных прач на него к третьим лицам. Как только зало­годатель отчуждает том фы, они перестают быть предметом залога. А это означает, что зал*, товаров в обороте, а вместе с ним и пра-

718 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств

во залогодержателя, прекращается, помимо обычных случаев, так­же при переходе товаров в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление приобретателя. И наоборот, если за­логодатель приобретет товары, обладающие признаками предмета залога (как он описан в договоре о залоге), то с момента возник­новения у залогодателя прав на эти товары они становятся пред­метом залога. Таким образом, преимущества у залогодержателя су­ществуют только тогда и до тех пор, пока предмет залога принадле­жит залогодателю. В то же время, если залогодатель в нарушение условий договора о месте хранения товара поместил его у третьего лица, сам по себе этот факт не означает, что право залога на товар прекратилось. Последнее происходит лишь в том случае, если вла­делец товара стал его собственником.

К числу существенных условий договора о залоге товаров в обороте, помимо перечисленных в ст. 339 ГК, относятся указа­ние на место, в котором находится предмет залога, и на виды то­варов, которыми он может быть заменен (ст. 47 Закона о залоге).

Понятно, что при этом виде залога контроль состояния пред­мета залога особенно актуален для залогодержателя. Помимо об­щих для всех залогов гарантий такого контроля, закон обязывает залогодателя вести специальную книгу по учету всех операций с заложенным имуществом. При нарушении залогодателем усло­вий залога залогодержатель вправе приостановить операции с то­варом до устранения нарушения. Практически это осуществляется путем наложения на заложенные товары знаков и печатей залого­держателя. По сути, это означает, что залог товаров в обороте при­обретает черты обычного залога, т. е. право залогодержателя сле­дует за такими товарами при переходе их к третьим лицам^1.

Залог вещей вломбарде (ст. 358 ГК), в отличие от предыдущего вида залога, обслуживает потребителей. Залогодателем в договоре всегда является гражданин, залогодержателем, как указывает ГК, — специализированная организация, имеющая лицензию на пре­доставление гражданам краткосрочных кредитов под залог (лом­бард). В противоречии с ГК Федеральный закон «О лицензирова­нии отдельных видов деятельности» от 8 августа 2001 г.² деятельность ломбардов из перечня лицензируемых видов деятель­ности, что формально делает невозможным залог вещей в ломбар­де. Необходимо либо внести дополнения в названный Закон, либо

См.: Агарков М. М. Основы банкового права. Учение о ценных бумагах. М., 1994. С. 109.

²СЗ РФ. 2001. № 33 (Ч. I). Ст. 3430; 2002. № ц Ст. 1020; 2002. № 12.

Ст. 1093.