§ 3. Залог

Понятие залога. Залогу посвящен параграф 3 гл. 23 ГК. В час­ти, не противоречащей ГК, применяется также Закон о залоге. Например, не утратили силу нормы этого Закона о залоге прав.

В силу залога кредитор по обеспеченному залогом обязательству (залогодержатель) имеет право в случае невыполнения должником этого обязательства получить удовлетворение из стоимости зало­женного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодателя), за изъ­ятиями, установленными законом (ст. 334 ГК).

Сопоставив определение залога с понятием обязательства (ст. 307 ГК), можно сделать вывод о том, что залог — это граждан­ское правоотношение. Залог может возникнуть: а) из договора; б) на основании закона, а вернее, при наступлении указанных в за­коне обстоятельств (п. 3 ст. 334 ГК). Например, право залога на товар, переданный покупателю до его оплаты, возникает у продав­ца в силу п. 5 ст. 488 ГК. К залогу, возникающему на основании

Попытку установить, скрывается ли за различным словесным обозначе­нием штрафа, пени и неустойки какое-либо различие по существу, в свое время предпринял А. В. Венедиктов. Однако несмотря не скрупулезность вы­полненного исследования, он, в конечном счете, был вынужден ограничиться констатацией того, что пеня взыскивается за просрочку исполнения денежно­го обязательства (см.: Венедиктов А. В. Договорная дисциплина в промыш­ленности. Л., 1935. С. 59 и след.).

См.: п. 4 Приложения к Информационному письму Президиума Высше­го Арбитражного Суда РФ от 14 июля 1997 г. № 17 «Обзор практики приме­нения арбитражными судами статьи 333 Гражданского к^-кса Российской Федерации» // Вестник ВАС. 1997. № 9.

§3. Залог 695

закона, применяются правила о залоге, возникающем из договора, если в законе специально не оговорено иное (п. 5 ст. 334 ГК).

Главная цель залогодержателя — получить преимущество пе­ред другими кредиторами должника. Сам по себе факт заключе­ния договора о залоге не создает этого преимущества, поскольку с момента заключения договор становится обязательным лишь для его сторон (п. 1 ст. 425 ГК). Для защиты же от притязаний третьих лиц залогодержателю важно установить обременение предмета за­лога в свою пользу. Обременение возникает тогда, когда у залого­держателя появляется в отношении предмета залога особое право — право залога. Моменты заключения договора о залоге и возник­новения права залога не всегда совпадают (ст. 341 ГК).

Если в договоре не предусмотрено иное, то право залога (т. е. обременение) возникает: а) в момент заключения договора о зало­ге, если предмет залога остается (или считается оставленным) у за­логодателя; б) в момент передачи предмета залога, если он подле­жит передаче залогодержателю (залог с передачей предмета залога залогодержателю называется закладом —ст. 5 Закона о залоге)^1. При залоге недвижимости (ипотеке) и залоге товаров в обороте момент возникновения права залога определяется по особым пра­вилам, указанным в дальнейшем. При заключении же договора о залоге имущества, которое залогодатель приобретет в будущем (п. 6 ст. 340 ГК), право залога возникнет у залогодержателя не раньше перехода в собственность залогодателя закладываемой ве­щи (или перехода к залогодателю предоставляемого в качестве за­лога права требования).

Принципы регулирования залоговых отношений. Эти принципы можно вывести из приведенного выше определения залога.

Первый принцип: залог не дает залогодержателю права на вещь как таковую. Ее собственником остается залогодатель. С основ­ным долгом соотносится лишь стоимость вещи, но не сама вещь. При нарушении обеспеченного залогом обязательства залогодер­жатель не может попросту объявить предмет залога своим, а может лишь получить деньги, вырученные от реализации имущества^2.

Указанное обстоятельство не означает, что договор о закладе — реаль­ный договор. Договор относится к реальным, если закон связывает с переда­чей имущества факт его заключения (п. 2 ст. 433 ГК). В данном же случае с передачей имущества связано возникновение права залога. Сам же договор возникает в общем порядке, т. е. по достижении сторонами соглашения по его существенным условиям. Это означает, в частности, что по заключении договора заклада залогодержатель имеет право требовать, чтобы предмет за­лога был ему передан.

Исключение из этого правила, связанное с особенностями прохождения публичных торгов по реализации предмета залога, рассмотрено далее.

696 Глава 28. Обеспечение исполнения обязательств

Если залогодержатель в нарушение закона отберет предмет залога у залогодателя, последний может истребовать свое имущество из незаконного владения (п. 1 ст. 347 ГК).

Итак, права залогодержателя связаны не с вещью, а с ее стои­мостью, что говорит в пользу обязательственной природы залого­вых прав. Тем не менее, многие ученые утверждают, что право за­лога — вещное право. Они ссылаются на непосредственную связь между правами залогодержателя и заложенной вещью. Так, при переходе прав на вещь к третьему лицу, это лицо — правопреем­ник залогодателя — становится в залоговом правоотношении на его место, иначе говоря, право залога следует за вещью, т. е. обла­дает свойством вещных прав (ст. 353 ГК).

В чем практическое значение спора? Если залог — вещное право, то нормы об обязательственных правах применимы к нему только в случаях, прямо предусмотренных в законе. И наоборот, если это право обязательственное, то необходимо указание закона на возможность использования в отношении залога норм, рассчи­танных на вещные права.

Учитывая, что нормы о залоге помещены в раздел ГК «Общая часть обязательственного права», с точки зрения позитивного пра­ва залог является правом обязательственным. Говорить об отнесе­нии его к вещным правам можно только de lege ferenda^1.

Второй принцип: залогодержатель имеет преимущество перед другимикредиторамизалогодателя.

В известной степени именно ради этого преимущества и уста­навливается залог. Но Федеральный закон «Об исполнительном производстве» от 21 июля 1997 г.^{2, кото}р^ым в настоящее время ру-

ководствуются при обращении взыскания на имущество должни­ков, к сожалению, не предоставляет залогодержателю реальных гарантий реализации его права. В соответствии со ст. 49 указанно­го Закона взыскания по требованиям, не обеспеченным залогом, обращаются на заложенное имущество в последнюю очередь, од­нако в ст. 78 того же Закона «Очередность удовлетворения требова­ний взыскателей» даже не упоминается о каком-либо приоритете залогодержателя перед другими взыскателями. Остается надеяться, что в результате ведущихся законопроектных работ процессуальное законодательство будет изменено соответствующим образом.

Реальное преимущество залогодержатель имеет лишь при лик­видации залогодателя — юридического лица, в том числе в связи

Из текста ст. 131 ГК может сложиться впечатление, что ипотека включе­на в перечень вещных прав. Это не так. Ипотека упоминается в указанной норме не как вещное право, а как его обременение. 2 _СЗ РФ. 1997. № 30. Ст. 3591.