Тема 3. Право країн стародавнього сходу

§1. Виникнення права

Питання про те, коли і як починається виділення права із звичаїв первісного суспі­льства, як і чим взагалі відрізняється право від звичаїв, напевно, ніколи не будуть мати конкретних і повних відповідей. Все, що відомо сьогодні про становлення права з пам' яток тих епох — це лише історична реконструкція цього процесу, міру точності якої дуже важко перевірити. Цим, зокрема, зумовлена поява різних підходів до розу­міння генези (походження) права.

Серед них домінуюче положення займає точка зору про те, що держава та право не­розривні у своїй генезі, і держава по суті є першопричиною права. Такого роду позиція обумовлена зокрема тим, що, по-перше, феномен взаємозв' язку держави і права осмис­люється стосовно сучасної дійсності багатьох країн світу. Однак те, що ми спостерігаємо зараз, не означає неможливості виникнення права раніше виникнення держави.

По-друге, досить широким розповсюдженням положення марксистської доктрини, згі­дно з якою поява держави і права зумовлена диференціацією суспільства при переході людства від економіки привласнюючого характеру до економіки виробляючої. Тим самим розподіл суспільства на класи виступає загальною причиною виникнення держави і права.

По-третє, в цьому підході можна побачити вплив школи юридичного позитивізму, що зародилася в першій третині XIX ст., згідно з положеннями якої право є продуктом держави.

Останнім часом нарівні з цією домінуючою думкою серед вчених з'явилися небез­підставні спроби обґрунтувати виникнення права раніше за державу¹⁷.^.Вони базуються на тому, що право виникає не тому, що є держава, а тому, що певні суспільні відноси­ни, потреби, інтереси не можуть бути виражені, структуровані, реалізовані нормально поза і крім правових форм. Вони є об'єктивною й історично-логічною причиною вини­кнення, існування і функціонування права.

Право настільки складне явище, що воно не може мати тільки одну-єдину причину, наприклад, економічну. Для його виникнення об'єктивно необхідна ще низка причин і умов соціального, духовного, політичного, ідеологічного характеру, а також необхід­ний «матеріал», з якого «робиться» право, — воля, інтереси, мотиви, цілі, ідеї, цінності. Держава цей матеріал лише обробляє, систематизує, «підганяє», «шліфує», тобто додає йому потрібної форми і визначає його юридичну силу. Але «матеріал» цей був ще до виникнення держави, тому розглядати проблему походження права пропонується як проблему походження «архаїчного права», по суті першого типу права, що являє собою звичаєве право періоду додержавної епохи.

Ця точка зору базується не тільки на певних теоретичних конструкціях, але і на істо-рико-правових дослідженнях. Мається на увазі праця шведського вченого Е.Аннерса «Іс­торія європейського права», в якій феномен права розповсюджується на родовий лад сус­пільства, де діє т. зв. «примирливе право»¹⁸. Свої дослідження з цієї проблеми він при­святив північногерманським народам часів середньовіччя, але без уваги не залишив і «архаїчні правові культури» найдавніших часів і країн, до розгляду яких ми і переходимо.